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股权转让过程中尽职调查的具体内容

来源:barrylawfirm    发布时间:2018-09-24 09:30:28

股权转让过程中尽职调查的具体内容

              上海百悦律师事务所

王清坤律师


在发达的市场经济下,公司股权转让(并购)是非常常见的经济活动。但这种看似简单的转让行为,却常常出现各式纠纷。事实上,股权转让(并购)是一项专业性很强、风险很大的经济活动。因此,公司股权转让(并购)中的法律尽职调查就显得尤为重要。在尽职调查过程中,受让方须在交易开始前对目标公司的主体合法性存续、权利限制、企业资质、资产和负债、对外担保、纳税、劳动关系等一系列法律问题的调查。尽职调查的结果对于设计交易结构、确定交易价格、防范交易风险具有十分重要的意义。以下是列举出股权转让过程中尽职调查的内容清单,以便做到及时防范风险。




目标公司的主体资格及存续

在公司股权转让(收购)中,目标公司是否合法有效存续,以及法律上的股东是否与实际股东一致,这些涉及公司股权转让(并购)最基本的问题,一定要调查清楚,否则双方签订的股权转让合同可能无效,收购方不仅不能实现收购的目的,还可能造成巨额损失。此项审查主要涉及以下文件:

  (一)确认被收购对象的主体资格(全套工商登记档案资料)

     1、最新营业执照

     2、出资协议或合资(合作)协议、合同

     3、企业历次变更过程(包括股权分配、公司章程)

     4、验资报告

     5、其他与主体资格相关的文件和资料

  (二)对外投资

     1、子公司的营业执照及其最新的公司章程

     2、分公司的营业执照及其最新的公司章程

     3、其他与该主体资格相关的文件和资料

资产及负债(或有负债)

公司资产包括有形资产和无形资产。一般来讲,有形资产包括房产、设施设备等;无形资产包括土地使用权、商标权、专利权等。除了限制竞争对手的恶意收购外,收购方最为看重的便是目标公司的资产,比如新型公司的专利、著名公司的驰名商标、房地产公司名下的土地使用权等。对于资产的调查,需要查清各项资产的权属是否清晰,权利上是否受到限制,是否存在抵押、质押或者他项权利,对于这些问题应当进行详细调查,避免收购目的无法实现。对于该项的尽职调查,需要涉及一下材料:

(一)房产相关信息

      1、房屋所有权证

      2、房屋共有权证

      3、房屋他项权证

      4、房屋所在土地的土地使用情况

      5、在建工程(已取得的批准文件)

      6、房屋设定的抵押权

      7、房屋被查封、冻结、扣押等情况

      8、房屋的租赁、无偿使用情况

(二)土地使用权

      1、国有土地使用权证

      2、土地使用权的划拨、出让、转让或出租的情况

      3、土地上设定的抵押权情况

      4、土地是否被查封、冻结、扣押等情况

(三)机器设备

      1、设备清单

      2、机器设备的权属证明文件

      3、是否存在海关监管的设备

      4、设备上是否设定了抵押权

      5、设备是否被查封、冻结、抵押等情况

(四)无形资产

  1、商标

     (1)商标清单

     (2)商标注册证等权属证明文件

     (3)商标的交易情况

     (4)商标上是否设定了质押权

     (5)商标是否存在被查封、冻结、扣押等情况

  2、专利

     (1)专利清单

     (2)专利证书等文件

     (3)专利上是否设立了抵押权

     (4)专利申请和受理文件

     (5)专利交易的情况

     (6)专利的使用期限

 3、著作权

     (1)计算机软件或其他著作权清单

     (2)著作权登记证书或其他证明文件

     (3)著作权上是否设立了质押权

  4、其他无形财产权



资质证书及经营范围

对于房地产、建筑、生产经营等有资质等级的企业,其资质等级的高低将直接影响其承接业务的范围。除此以外,有些行业是需要特殊许可的,若没有取得相关许可证书,或者相关许可证即将过期又不能续期的话,将直接影响收购后能否正常经营。对于该项内容的审查,需要审核一下内容:

许可证和相关资格证书

      1、是否存在许可证或资格证书

      2、是否有高新技术企业证书

      3、相关证书是否符合年检,通过各项国家标准的审查

 

用工及税务方面的审查

企业的角度来讲,不仅要把控对外的经营,还需加强对内的管理。对内的管理总的来说是对员工的管理。从法律上讲,对于公司股权收购中的内部管理风险主要是用工风险。在正常状况下,目标公司的用工风险一般不会显现,但在新老股东交接时,目标公司的员工可能会出现不稳定的情况,积压的用工风险可能集中爆发,严重影响企业的稳定和发展。

(一)员工方面

      1、公司全部员工的人数(包括在职、离退休、挂职等)

      2、提供员工的劳动合同

      3、员工的社会保险金缴纳情况

      4、是否存在劳动纠纷

      5、提供劳动纠纷的全部文件

      6、对主要管理人员的情况说明

      7、提供相关的协议或文件

(二税务

      1、税务登记证

      2、是否享受税收优惠政策

      3、提供享受税收优惠政策的证明文件和依据

      4、是否存在拖欠税款或收到税务机关的处罚

      5、提供处罚的文件等

 

   其他方面  

对于一般的股权转让或公司收购,目标公司的税务问题、环保测评、知识产权等也应当做一些了解,对于特殊的目标公司,可能还需要对这些项目进行重点调查。

 

         建议       

在股权转让(并购)过程中,尽职调查是十分重要的环节。通过法律尽职调查,收购方可以掌握目标公司现存或潜在的各种风险,避免因盲目收购而造成不可估量的损失。收购方也可以通过尽职调查,较为充分地掌握相关信息,对拟收购的股权有更深入的价值识别,明确收购目标公司的准确价值。总的来说,针对不同的目标公司和不同的收购目的,收购方应当作出侧重点和内容不尽相同的调查方案。




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